公平抑或荒唐：劳动合同法中“临界点”现象透析

李迎春律师 www.ldht.org

【关键词】劳动合同法；临界点；透析

　　劳动合同法对劳动合同试用期、高端劳动者被解除劳动合同的经济补偿以及跨越新旧法的劳动合同效力问题均作出了全新规定，但由于制度设计的不细致，当劳动合同或劳动报酬正处于一个“临界点”时，将导致劳动合同法在实践中的适用发生“荒唐”的现象。　

　　“临界点”现象透析一：劳动合同期限仅多一天，试用期多四个月　

　　【法条】：劳动合同法第十九条：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。　

　　【案例】：小王于2008年2月1日应聘一房地产集团公司，由于小王各方面条件均很出色，房地产集团公司决定和小王签订三年期限的劳动合同，合同期限自2008年2月1日至2011年1月31日，试用期六个月，试用期工资4000元，试用期后工资为5000元，小王觉得试用期太长，提出合同期限减少一天，即自2008年2月1日至2011年1月30日，这样合同期限不足三年，按照法律规定试用期不能超过二个月，公司不同意。　

　　【解读】：劳动合同法草案曾经以工作岗位的技术含量作为试用期长短的划分依据，规定非技术性工作岗位的试用期不得超过1个月；技术性工作岗位的试用期不得超过2个月；高级专业技术工作岗位的试用期不得超过6个月。严格来说，以工作岗位的要求决定试用期长短，这样划分是最科学的，但由于考虑到实践中对技术性岗位的区分标准不易于掌握，立法者最后还是采用了老办法，以劳动合同期限的长短来规定试用期的期限。由于立法者在考虑合同期限与试用期期限的对应关系时不够细致，导致合同期限处于三年期限前后这个“临界点”时，试用期期限与劳动合同期限悬虚太大。合同期限不满三年的，试用期不得超过二个月；合同期限三年以上的，试用期不得超过六个月，实践中用人单位往往会用足政策，法律给了多少空间，用人单位就会用到尽，因此，出现了一个荒唐现象，劳动合同期限仅多一天，试用期多四个月。　

　　“临界点”现象透析二：工资低一元，经济补偿金却可多数万　

　　【法条】：劳动合同法第四十七条第二款：劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。　

　　【案例】：张某和李某同为深圳某大型国有企业员工，二人工作年限均有20年，张某月工资为8000元，李某由于担任公司核心技术部门的经理职务，月工资为20000元。因客观情况发生重大变化，公司决定解除劳动合同。二人同一天被解除劳动合同，解除劳动合同时深圳上年度职工平均工资为3000元，因张某月工资为8000元，尚未达到深圳上年度职工平均工资的三倍9000元，因此其解除劳动合同经济补偿为8000元×20个月＝16万。李某月工资为20000元，超过深圳上年度职工平均工资的三倍9000元，因此其解除劳动合同经济补偿为9000元×12个月＝108000元，比张某少了5万多。　

　　【解读】：立法过程中，立法者认为目前最迫切的问题是如何更好的保护处于弱势地位的低端劳动者的基本劳动权利，对于高端劳动者，由于其工资收入较高，谈判能力较强，在劳动关系中并不总处于弱势地位，如果完全适用经济补偿的规定，用人单位负担太重，所有在经济补偿部分对高端劳动者作了一定限制。即从工作年限和月工资基数两个方面作了限制，规定劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的上年度职工月平均工资的三倍的，用人单位向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。对低端劳动者则没有这个限制。笔者认为，以职工月平均工资三倍作为标准一刀切显得比较突兀，如果一“低端”劳动者工资仅比本地区上年度职工月平均工资三倍少一元，而一“高端”劳动者工资正好达到本地区上年度职工月平均工资三倍，这一元之差让劳动者区分为“低端”与“高端”，导致法律上的利益相差数万元，这是法律的“公平”体现还是“荒唐”体现呢？　

　　“临界点”现象透析三：早签一天合同，徒增违约金上万　

　　【法条】：劳动合同法第九十七条：本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。　

　　【案例】：小孙和小林同为北京某公司员工，小孙的劳动合同是2007年12月31日签订的，合同中约定小孙如提前解除劳动合同的，需支付违约金12000元，小林的劳动合同是2008年1月1日签订的，由于劳动合同法对违约金条款进行了限制，因此小林的劳动合同中未约定提前解除劳动合同的违约金。二人同时于2008年6月份辞职，公司根据劳动合同法第九十七条“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行”的规定，要求小孙承担违约金12000元，而小林无须承担违约责任。　

　　【解读】：关于“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行”的理解，人大法工委在其编写的《中华人民共和国劳动合同法释义》中这样解释：“劳动合同法将于２００８年１月１日施行。按照法律一般不溯及既往的理论，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，应当有效，应当继续履行。这样，不至于形成新法施行，劳动者都需要跟用人单位重新签订劳动合同的情况，避免劳动关系发生大的波动”。我们可以将其通俗的理解为：劳动合同法施行前已经订立的劳动合同，只要合同订立时不违反当时的法律法规的规定，在新法施行后，即使部分合同条款与劳动合同法相抵触，也应当视为有效，合同仍需全面履行。实际上这也是法不溯及既往的典型体现。劳动合同法施行前订立的劳动合同条款是基于当时现行有效的法律法规进行的约定，由于新法并未颁布施行，用人单位对劳动合同法的新规定并没有预期，如果在新法施行后合同条款被评价为违法条款而由用人单位承担该后果，这显然对用人单位不是很公平。正是基于此，劳动合同法规定本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。新旧法交替过程中，违约金条款是否继续适用是实践中最突出的一个问题，也是劳动者最关注的一个问题，按照劳动合同法的规定，将出现了合同签订日期相差一天，违约金的承担截然不同的奇怪现象。　

　　以上问题虽是特例，但实践中绝对会有大量类似案例存在，如果劳动合同法实施过程中大量出现“荒唐”现象，相信不是法律的本意，我们唯有希望有关部门尽快出台相关实施细则来进行规范，让我们的劳动合同法更加完美一些。（文：广东瀚宇律师事务所 李迎春律师）　



广西壮族自治区人民政府


广西壮族自治区全民所有制工业交通企业设备管理实施办法
桂政令第１号


第一章 总 则
第一条 根据国务院发布的<<全民所有制工业交通企业设备管理条例>>（以下简称<<条例>>），结合我区实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于我区境内的全民所有制工业交通企业的全部生产设备的管理。
第三条 各级经委和各工业交通主管部门必须指定一名负责人和管理机构，并配备专（兼）职人员，负责设备管理工作。
第四条 企业厂长（经理）对企业设备管理负全面领导责任。下列经济技术指标列入厂长（经理）任期责任目标：
（一）主要生产设备完好率；
（二）设备新度系数；
（三）设备有效利用率；
（四）设备大修理计划完成率；
（五）行业主管部门规定的其他指标。
第五条 企业应根据生产规模、设备拥有量及其复杂程度，设立（指定）管理机构，配备专（兼）职工程技术人员，主管设备管理和维修工作。

第二章 有关部门在设备管理工作中的职责
第六条 自治区、地、市、县经委的职责
（一）贯彻执行有关设备管理的方针、政策、法律、法规和规章，制定本地区设备管理制度；
（二）负责监督检查和组织协调本地区设备管理工作；
（三）组织评优和交流、推广设备管理工作的先进经验；
（四）组织设备管理和维修人员的业务培训工作；
（五）推动设备管理和维修技术的现代化、专业化、社会化；
（六）组织本地区闲置设备的调剂利用工作。
第七条 自治区、地、市、县工业交通主管部门的职责：
（一）贯彻执行有关设备管理的方针、政策、法律、规章；
（二）按照分级管理原则，制定本行业设备管理办法，制定考核企业设备管理的经济技术指标，并负责监督检查；
（三）组织本行业重大设备改造的技术攻关。组织本行业设备管理和维修的检查、评比，推广先进经验、新技术、新工艺，推动维修专业化和主要备品配件国产化、商品化；
（四）督促检查企业设备大修理基金、折旧基金的合理使用；
（五）分析重大设备事故，并按规定处理；
（六）组织设备管理人员和维修人员的业务、岗位培训。


第三章 设备的规划、选购和安装调试^
第八条 在厂长（经理）领导下，由总工程师或主管设备的副厂长（副经理）组织设备管理部门，负责自制设备和外购设备的规划、调查、考察、选型及安装调试工作。
第九条 购置重要设备应由主管副厂长（副经理）或总工程师组织企业有关部门进行技术经济论证，并按规定上报审批。
第十条 企业进口设备，必须做好选型的调查和考察及与外商的谈判工作；进口设备应当备有维修技术资料和必要的维修配件。
进口设备到达后，企业应当认真验收，及时安装、调试和投入使用，发现问题应当在索赔期内提出索赔。
第十一条 企业应按技术规范建立设备安装调试的验收交接制度。设备须经设备管理部门验收合格才能投入使用。


第四章 设备的使用和维护^
第十二条 企业应根据设备损耗程度及设备在生产中的地位，设备的可靠性、维修性、原值及对生产的影响程度，将设备划分为重点预防维修设备、一般预防维修设备和事后维修设备；制定相应的设备分类管理办法和设备前期管理、固定资产管理、设备使用维护、设备检修、事故处理
制度。
第十三条 设备的使用要实行定人定机，凭证操作，严格实行岗位责任制。工人在独立使用设备前，必须接受对设备的结构、性能、技术规范、维护和操作规程技术理论教育及实际操作技能培训，经考试合格取得设备操作证后，方能操作。
第十四条 操作工人必须遵守设备操作规程，严禁精机粗用和超负荷、超规范使用设备。现场管理人员或上级强令操作工作违章操作的，设备管理部门有权制止，操作工人有权拒绝并可越级上告。
第十五条 设备的操作工人必须执行日常维护和定期保养制度。设备管理部门应当组织定期和不定期的检查。
第十六条 对流水线、流程设备和全年生产期内无停机的设备，应当重点预防维修，利用生产空隙、节假日进行维护保养和检修。


第五章 设备的检修^
第十七条 企业必须根据设备的实际情况，制定设备检修计划，并纳入年度计划，严格执行。
第十八条 企业对设备应分类制定检修规程和技术标准，建立检修质量验收、交接制度。
第十九条 企业应当组织好维修备品配件的生产、供应和保管工作，编制有关储备定额，保证合理储备。
第二十条 企业大修理基金在保证大修理任务完成的前提下，可用于设备技术改造，不足时，可从折旧基金中补充。


第六章 设备的改造和更新^
第二十一条 企业必须根据发展规划和生产经营目标，编制设备改造和更新的中长期计划和年度计划，并从资金、原材料和技术上保证实施。
第二十二条 企业对设备的报废更新，必须执行<<条例>>第二十七条的规定。
凡报废的设备，严禁转让、再用。
第二十三条 企业编制设备改造与更新计划，应贯彻修理、改造和更新相结合的原则，采用新技术、新材料、新工艺，提高设备功能、技术性能和生产效率，降低能耗物耗。
第二十四条 企业对重要设备进行改造和更新，必须经过技术经济论证，并按规定上报审批。
经改造更新验收后的设备新增价值，应办理固定资产增值手续。
第二十五条 企业出租、转让或报废设备，必须遵守国家有关规定，其所得收益必须用于设备改造更新。


第七章 设备管理的基础工作^
第二十六条 企业必须建立健全设备档案制度，重要设备必须有单台的技术图纸及使用说明书、备件图册、润滑图册及修理记录、验收记录、事故报告和安装图纸等资料。
企业必须建立设备卡片、台帐，每年进行复核，做到帐、卡、物相符。
第二十七条 企业应当制定设备的运行消耗、生产效率和检修工时、资金、消耗定额。
第二十八条 企业应当按规定报送设备管理的统计报表。
第二十九条 企业应当贯彻“预防为主”的方针，防止发生设备事故。发生设备事故，必须及时、如实上报，查清原因，按其性质妥善处理。
事故分类标准和上报办法，按国务院各工业交通主管部门的规定执行。


第八章 教育与培训^
第三十条 各级经委、工业交通主管部门应当创造条件，有计划地培训设备管理和维修专业人员。
第三十一条 企业设备管理负责人，应由具有中专以上文化水平（包括经过自学、职业培训达到同等水平的），并有一定实践经验和组织能力的人担任。


第九章 奖励和惩罚^
第三十二条 自治区经委可根据需要组织开展设备管理评优活动，对设备管理成绩显著的企业，给予表彰或奖励。
获得国家、自治区级设备管理优秀单位称号的企业，当年可按下列标准发给一次性奖金：
（一）获全国设备管理优秀单位的企业按月工资总额的25％计算；
（二）获自治区（部）级设备管理优秀单位的企业按月工资总额的20％计算。
对在同一年试获得两个或两个以上称号的企业，按获得最高称号发给一次性奖金。
上述奖金在企业奖励基金中开支，不列入奖金控制总额，免纳奖金税。
第三十三条 各地区、市经委可根据实际情况，开展设备管理评优活动，奖励办法由各地区、市经委制定。
第三十四条 企业可根据自己的实际情况，定期开展评比活动。对设备管理工作做出显著成绩的职工和集体应给予奖励。
第三十五条 企业主管部门对设备管理混乱、设备严重失修而影响生产的企业，应当追究企业领导人和有关责任人员的经济、行政责任。
第三十六条 对玩忽职守，违章指挥，违反设备操作、使用、维修、检修规程，造成设备事故和经济损失的人员，由企业主管部门或所在单位根据情节轻重，分别追究经济责任和行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


第十章 附 则^
第三十七条 本办法的原则，适用于我区境内的全民所有制邮电、地质、建筑施工、农林、水利等企业。
事业单位、集体所有制工业交通企业可参照执行。
第三十八条 本办法由自治区经济委员会解释。
第三十九条 本办法自发布之日起施行。






1989年6月13日